群發(fā)詐騙短信可能構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪
2011/09/26
群發(fā)短信也會(huì)犯罪？相信很多人都不了解。生活中，短信群發(fā)給消費(fèi)者帶來的損害眾所周知，而當(dāng)消費(fèi)者憑借一己之力無以確保自己的信息安全時(shí)，監(jiān)管法規(guī)和監(jiān)管手段的修訂、升級(jí)就該被提上日程。據(jù)媒體報(bào)道，全國(guó)首例追究無證群發(fā)短信者刑事責(zé)任的案件近日宣判。北京市西城區(qū)法院認(rèn)為，被告人向某等4人在沒有取得經(jīng)營(yíng)許可的情況下，擅自經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信的增值電信業(yè)務(wù)，擾亂了市場(chǎng)秩序，且情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，均應(yīng)依法予以懲處。
“群發(fā)短信首次被公訴”追蹤
周某、邵某等4人因未獲許可經(jīng)營(yíng)短信群發(fā)業(yè)務(wù)，涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪被北京市西城區(qū)檢察院提起公訴，這是北京市首例非法群發(fā)短信被控非法經(jīng)營(yíng)罪。西城區(qū)法院經(jīng)審理，依法判決周某、邵某等4人有期徒刑一年六個(gè)月到一年一個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月不等的刑期。
據(jù)北京市西城區(qū)檢察院指控，4人均沒有取得許可經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，向某的經(jīng)營(yíng)額34萬余元，周某與邵某的經(jīng)營(yíng)數(shù)額20萬余元，徐某的經(jīng)營(yíng)數(shù)額30萬余元。
在庭審中，四川人向某交代說，自己是馬甸郵幣卡市場(chǎng)里賣手機(jī)充值卡的商戶，可生意不好，他才開始經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信業(yè)務(wù)�！拔也恢肋@么做是違法的�！毕蚰痴f，他買了20多臺(tái)群發(fā)短信設(shè)備，在家里連接到多臺(tái)電腦上，就能按照客戶需求群發(fā)短信了。向某承認(rèn)說，自2009年5月至2010年初，他先后為其他3名被告人群發(fā)短信，每條短信收費(fèi)3分多，經(jīng)營(yíng)額總計(jì)34萬余元。
周某與邵某是親戚關(guān)系，兩人都是“80”后。周某交代說，他成立了兩家廣告公司，主要是做樓盤廣告業(yè)務(wù)，邵某在公司打工。按照周某的說法，他的廣告公司與多家知名房地產(chǎn)企業(yè)有合作關(guān)系。從2008年底，他的公司開始為客戶做群發(fā)短信業(yè)務(wù)，公司里有10多臺(tái)群發(fā)短信設(shè)備，房產(chǎn)開發(fā)商向他的公司提供了短信內(nèi)容和號(hào)段，廣告主要是對(duì)一手房樓盤的宣傳�！拔业臋C(jī)器用不了后，我買手機(jī)卡認(rèn)識(shí)了向某，請(qǐng)向某代為群發(fā)短信�！敝苣痴f，他對(duì)外承攬群發(fā)短信業(yè)務(wù)，經(jīng)營(yíng)額20萬余元。
徐某是一家科技公司的職員。徐某說，他在該公司負(fù)責(zé)群發(fā)短信業(yè)務(wù)，該公司與網(wǎng)絡(luò)公司有合作，為網(wǎng)絡(luò)公司向會(huì)員群發(fā)短信。
法院認(rèn)為，4名被告人在沒有取得經(jīng)營(yíng)許可的情況下，擅自經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信的增值電信業(yè)務(wù)，擾亂了市場(chǎng)秩序，且情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，均應(yīng)依法予以懲處。4名被告人的辯護(hù)人提出的關(guān)于4人不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)意見，理由不足，法院均不予采納。
說法
個(gè)人涉案5萬元可追刑責(zé)
負(fù)責(zé)該案的法官宣判后表示，此案在定罪上非常謹(jǐn)慎。由于群發(fā)短信屬于增值電信業(yè)務(wù)，未獲許可經(jīng)營(yíng)的，是違法行為。非法經(jīng)營(yíng)罪中有一項(xiàng)“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”條款，認(rèn)定比較寬泛，4人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額都有二三十萬元，已經(jīng)構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪立案標(biāo)準(zhǔn)。
法官表示，非法經(jīng)營(yíng)罪對(duì)追究個(gè)人刑事責(zé)任的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是5萬元。數(shù)額達(dá)不到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)的，也應(yīng)受到行政處罰。
群發(fā)詐騙短信 構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪
一條手機(jī)短信可能騙走幾十萬元，一個(gè)假冒銀行網(wǎng)站可能將儲(chǔ)戶的上百萬元席卷而空。近年來，全國(guó)電信詐騙案件頻繁發(fā)生，作案手法不斷翻新，十分猖獗，人民群眾深惡痛絕。這類犯罪的受眾非常多，危害性特別大。2009年，僅上海、江蘇、浙江、福建、廣東5個(gè)省份的公眾因電信詐騙造成的損失就有10多億元。
鄭州市管城區(qū)法院法官王芳告訴記者，我國(guó)《刑法》規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)罪是指未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專營(yíng)、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
以短信群發(fā)方式進(jìn)行商業(yè)信息發(fā)布系增值電信業(yè)務(wù)，依據(jù)我國(guó)《電信條例》第十四條規(guī)定，申請(qǐng)經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)，應(yīng)向國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，并提交相關(guān)文件，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)主管部門審核同意的文件。
經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)的，應(yīng)取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。在沒有取得經(jīng)營(yíng)許可的情況下，擅自經(jīng)營(yíng)群發(fā)廣告短信的增值電信業(yè)務(wù)，客觀上侵害了國(guó)家對(duì)電信增值業(yè)務(wù)的管理秩序，擾亂了市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的將構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。
綜上所述，本案中，4名被告人在沒有取得經(jīng)營(yíng)許可的情況下，擅自經(jīng)營(yíng)群發(fā)短
信的增值電信業(yè)務(wù)，擾亂了市場(chǎng)秩序，且情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，均應(yīng)依法予以懲處。
群發(fā)詐騙短信 可構(gòu)成詐騙罪
“群發(fā)詐騙短信的行為，應(yīng)以詐騙的共犯定罪�！遍_物律師集團(tuán)(鄭州)事務(wù)所律師劉忠告訴記者，我國(guó)《刑法》第二百六十六條規(guī)定，詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。
他說,針對(duì)電信詐騙行為查處難、取證難、詐騙數(shù)額難以查清的情況，最高法、最高檢專門出臺(tái)了《關(guān)于審理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。該解釋于2011年4月8日起施行，重點(diǎn)打擊電信詐騙，對(duì)定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)、犯罪情節(jié)的認(rèn)定，特別是對(duì)電信詐騙等新類型犯罪活動(dòng)追究刑事責(zé)任等問題作出了明確規(guī)定：對(duì)電信詐騙數(shù)額難以查證，但發(fā)送詐騙信息5000條以上的，撥打詐騙電話500人次以上的，或者詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的，即可以詐騙罪(未遂)追究刑事責(zé)任。
多部門合力打擊 克服監(jiān)管困難
記者在網(wǎng)上搜索發(fā)現(xiàn),網(wǎng)上群發(fā)短信廣告十分泛濫。很多代理群發(fā)短信的廣告，稱價(jià)格2至5分一條不等。不少商家號(hào)稱可以進(jìn)行手機(jī)空號(hào)過濾，到達(dá)率98%以上。而這些代理商是否擁有資質(zhì)，其網(wǎng)站頁(yè)面并無任何相關(guān)信息顯示。
“目前社會(huì)上不少公司群發(fā)短信，很多都屬于無資質(zhì)的群發(fā)短信行為。而且很多群發(fā)短信方都未在當(dāng)?shù)仉娦殴芾頇C(jī)構(gòu)備案，不僅電信部門很難監(jiān)管，工商等部門也存在監(jiān)管難題�！蓖醴颊J(rèn)為，由于犯罪手段復(fù)雜，電信部門遇到了電信監(jiān)管方面的困難。公安部門存在地域、成本等方面的執(zhí)法困難。只有各相關(guān)職能部門形成合力，共同打擊，才能進(jìn)一步整治垃圾短信行為。同時(shí)，對(duì)手機(jī)用戶可以安裝手機(jī)防火墻、過濾器來進(jìn)行防范。另外，手機(jī)實(shí)名制對(duì)根治短信群發(fā)肯定也會(huì)有一些作用。雖然現(xiàn)在還沒有長(zhǎng)久的治理措施，但是在逐漸治理的過程中會(huì)找到一些更好的辦法。
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