法律“空白地帶”需填補(bǔ) 別讓垃圾短信再亂飛
2011/04/26
時(shí)下，在垃圾短信遭到社會(huì)譴責(zé)的同時(shí)，人們似乎又對(duì)這一現(xiàn)象無(wú)可奈何。北京市西城區(qū)法院新近的首例群發(fā)短信被追究刑事責(zé)任案，燃起了 人 們 對(duì) 治 理 垃 圾 短 信 的 希 望 ， 然 而 問 題 就 在于，短信是一種新興的傳播媒介，對(duì)它的監(jiān)管還沒有專門適用的法律，屬空白地帶。
垃圾短信的特點(diǎn)就是騷擾他人，影響他人生活的安寧。盡管這種行為并沒有造成財(cái)產(chǎn)上的、或者人身上的損害，但是它造成了受害人的精神損害。這是一個(gè)新課題：如何完善公民信息權(quán)利與信息管理方面的立法，從法律上明確短信群發(fā)的法律要件，在滿足什么條件下可以群發(fā)短信，而手機(jī)用戶在什么情形下可以運(yùn)用法律武器維護(hù)權(quán)益。也就是說，給短信群發(fā)設(shè)定法律上的價(jià)值評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，做到有法可依。
在北京市西城區(qū)法院審理的北京市首例群發(fā)短信被追究刑事責(zé)任案件中，四名被告人的律師均為被告人做無(wú)罪辯護(hù)，辯護(hù)意見之一：被告雖然沒有取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可，但代理群發(fā)短 信 是 一 種 行 政 違 法 行 為 ， 符 合 行 政 處 罰 的 情形，不應(yīng)追究此案被告人的刑事責(zé)任。
從現(xiàn)有的法律法規(guī)來(lái)看，垃圾短信并沒有侵犯手機(jī)用戶的權(quán)利，受侵犯的是電信增值業(yè)務(wù)的特 許 經(jīng) 營(yíng) 權(quán) 。 依 據(jù) 《 中 華 人 民 共 和 國(guó) 電 信 條例》，群發(fā)短信業(yè)務(wù)屬于增值電信業(yè)務(wù)，經(jīng)營(yíng)該業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過主管部門的許可，并頒發(fā)經(jīng)營(yíng)許可證。未經(jīng)許可私自經(jīng)營(yíng)的，屬于違法經(jīng)營(yíng)行為。情節(jié)嚴(yán)重的，可追究刑事責(zé)任。
值得注意的是，上述案件司法機(jī)關(guān)立案處理的依據(jù)在于電信增值業(yè)務(wù)的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)受到嚴(yán)重侵犯，而并不是垃圾短信騷擾了手機(jī)用戶。
當(dāng)然，如果群發(fā)的垃圾短信是指向特定的用戶群體，而這些用戶群體的手機(jī)號(hào)碼信息是采用非 法 方 式 獲 取 的 ， 根 據(jù) 《 刑 法 修 正 案 七 》 的 規(guī)定，可能構(gòu)成非法獲取公民信息罪。然而，從現(xiàn)有法律法規(guī)來(lái)看，立法上的空白讓手機(jī)用戶維權(quán)缺乏有效的法律手段，這也助長(zhǎng)了非法經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信業(yè)務(wù)者的氣焰，正如犯罪嫌疑人供述一樣，法律沒有禁止群發(fā)內(nèi)容合法的短信。
短信群發(fā)是信息社會(huì)提高效率的有效手段，正確使用可以提高生產(chǎn)效率，造福社會(huì)，而不當(dāng)使用也會(huì)煩擾人們生活，損害手機(jī)用戶的正當(dāng)利益。因此，從上述群發(fā)短信營(yíng)利模式的各個(gè)環(huán)節(jié)著手規(guī)范整頓短信群發(fā)行業(yè)刻不容緩。
其一、完善立法，規(guī)范引導(dǎo)群發(fā)短信行為，規(guī)范短信廣告。完善公民信息權(quán)利與信息管理方面的立法，從法律上明確短信群發(fā)的法律要件，在滿足什么條件下可以群發(fā)短信，而手機(jī)用戶在什么情形下可以運(yùn)用法律武器維護(hù)權(quán)益。給短信群 發(fā) 設(shè) 定 法 律 上 的 價(jià) 值 評(píng) 價(jià) 標(biāo) 準(zhǔn) ， 做 到 有 法 可依。完善短信廣告立法，如可規(guī)定群發(fā)短信廣告需要得到手機(jī)用戶的同意等。
其二、設(shè)定行政許可，規(guī)范短信群發(fā)器的生產(chǎn)、銷售。短信群發(fā)器是一種特殊的產(chǎn)品，盡管在目前的法律體系中，短信群發(fā)器不屬于管制物品，但是由于短信群發(fā)器的不當(dāng)使用會(huì)侵犯廣大手機(jī)用戶的利益，群發(fā)違法負(fù)面短信會(huì)造成社會(huì)危害，因此，對(duì)短信群發(fā)器的生產(chǎn)、銷售權(quán)限應(yīng)當(dāng)予以規(guī)范，可以通過設(shè)定行政許可的方式規(guī)范短信群發(fā)器的生產(chǎn)銷售，而短信群發(fā)器的購(gòu)買使用也應(yīng)當(dāng)備案登記，做到有據(jù)可查。
其三、實(shí)行SIM 卡實(shí)名制，明確責(zé)任。利用短信卡群發(fā)短信不可缺少的是短信卡，由于短信卡有優(yōu)惠幅度較大的短信套餐，從而大幅度降低了群發(fā)短信的成本。由于優(yōu)惠的短信套餐惠及民眾，當(dāng)然不能為了限制群發(fā)短信而限制優(yōu)惠，有效的方法是實(shí)行短信卡實(shí)名制，這樣，手機(jī)用戶在收到垃圾短信的同時(shí)，看到的雖然仍是虛擬的電信號(hào)碼，但是虛擬號(hào)碼背后有明確的使用者，一方面可以強(qiáng)化非法群發(fā)短信者的責(zé)任意識(shí)，另一方面可以固定證據(jù)，便于追求非法群發(fā)短信者的法律責(zé)任。
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短信群發(fā)
短信群發(fā)是指基于電信運(yùn)營(yíng)商直接提供的短信接口，實(shí)現(xiàn)與客戶指定號(hào)碼批量發(fā)送短信的信息發(fā)送方式，它是應(yīng)信息社會(huì)高速傳遞信息需求而生的一種批量快速發(fā)送信息的方式。一般的手機(jī)終端都具備短信群發(fā)的功能，目前大批量短信群發(fā)主要是采用短信群發(fā)器(業(yè)內(nèi)稱“短信貓”)進(jìn)行。
隨著手機(jī)短信作為“第五媒體”地位逐漸被廣泛認(rèn)同，受眾群體越來(lái)越龐大，利用手機(jī)短信平臺(tái)做廣告為眾多商家所追逐，為謀取暴利，大量廣告公司或個(gè)人開始經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信業(yè)務(wù)。
當(dāng)前各類垃圾短信大致有以下幾種類型：其一，短信服務(wù)商擅自提供的信息服務(wù)，這種具有廣告性質(zhì)的短信沒完沒了地騷擾公民的安寧。例如，某房地產(chǎn)項(xiàng)目如何如何好，地理位置絕佳等等；某教育機(jī)構(gòu)能為你的孩子提供如此這般的服務(wù)等等。其二，以抽獎(jiǎng)、中獎(jiǎng)、征婚為誘餌的詐騙 信 息 。 其 三 ， 辦 假 證 、 假 公 章 、 販 賣 走 私 黑車 、 槍 支 等 不 法 信 息 。 其 四 ， 利 用 短 信 傳 播 淫穢、色情信息。
需要警惕的是，在這些短信中，少數(shù)不法分子利用它傳播黃色信息，毒化社會(huì)風(fēng)氣，甚至一些境外少數(shù)敵對(duì)分子企圖利用它編造、散布各種謠言，引發(fā)社會(huì)恐慌，破壞社會(huì)穩(wěn)定。一些居心叵測(cè)、別有用心的人利用短信傳播不實(shí)消息和謠言，在群眾中造成大面積恐慌，攪得人心惶惶。如日本發(fā)生海嘯后，我國(guó)一些地方發(fā)生的搶購(gòu)鹽等風(fēng)潮，就與短信中某些虛假消息的迅速傳播有關(guān)。
中新網(wǎng)
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